La comunità delle criptovalute ha celebrato una vittoria in tribunale il 30 gennaio, quando la Securities and Exchange Commission (SEC) degli Stati Uniti ha ammesso nell'udienza dei rimedi del caso LBRY che le vendite secondarie della sua moneta LBC non erano vendite di titoli. John Deaton, che rappresenta Ripple in tribunale nel caso della SEC contro di essa, era così entusiasta che ha creato un video per il suo canale CryptoLawTV ospitato su Twitter quella sera.
Deaton, un amico della corte, o amicus curiae, nel caso, ha raccontato una conversazione che ebbe quel giorno con il giudice. “Senti, non facciamo finta. Le vendite sul mercato secondario sono un problema", poi "gli ho parlato di quell'articolo di Lewis Cohen", Deaton ricordato.
Deaton si riferiva al documento "The Ineluctable Modality of Securities Law: Why Fungible Crypto Assets Are Not Securities" di Lewis Cohen, Gregory Strong, Freeman Lewin e Sarah Chen dello studio legale DLx, che Cohen ha co-fondato. Deaton aveva già elogiato il documento, nel novembre 2022, quando è stato presentato nel caso Ripple, in cui Cohen è anche un amicus curiae.
C'è un crescente fermento intorno al giornale. Esso apparso sul repository di prestampa Social Science Research Network il 13 dicembre. Quando Cointelegraph ha parlato con Cohen a metà gennaio, ha affermato che l'articolo era il più scaricato nella categoria relativa alle leggi sui titoli del sito web, con 353 download dopo circa un mese. Quel numero è più che raddoppiato nelle due settimane successive. Il documento ha anche attirato l'attenzione dei media tradizionali e legali e dei podcast relativi alle criptovalute. Il suo titolo insolito è un cenno a quello di James Joyce Odisseo.
Il documento di Cohen esamina da vicino uno degli adagi senza tempo della legge sui titoli crittografici: i titoli non sono arance. Si tratta del test di Howey, istituito dalla Corte Suprema degli Stati Uniti nel 1946 per identificare un titolo. Il documento fa un esame esaustivo del test di Howey e propone un'alternativa a come il test è attualmente applicato.
Quando Howey ha incontrato Cohen
Non tutti sono favorevoli all'applicazione del test Howey alle risorse crittografiche, spesso sostenendo che il test funziona meglio per perseguire i casi di frode piuttosto che come aiuto per la registrazione. Coen stesso concordato con questa posizione in un podcast del 3 febbraio. Tuttavia, gli autori dell'articolo non contestano l'uso del test Howey, nato da un caso riguardante gli aranceti, sulle criptovalute.
Un breve riassunto non può avvicinarsi a catturare l'ampiezza delle analisi del documento. Gli autori discutono la politica della SEC e i casi che coinvolgono criptovalute, precedenti rilevanti, i Securities and Exchange Acts e la tecnologia blockchain in poco più di 100 pagine, più allegati. Hanno esaminato 266 sentenze federali d'appello e della Corte Suprema - ogni caso rilevante che sono riusciti a trovare - per giungere alle loro conclusioni. Invitano il pubblico ad aggiungere altri casi rilevanti al loro elenco su LexHub GitHub.
Il test Howey è composto da quattro elementi spesso indicati come rebbi. Secondo il test, una transazione è una sicurezza se è (1) un investimento di denaro, (2) in un'impresa comune, (3) con l'aspettativa di profitto, o (4) da derivare dagli sforzi di altri . Tutte e quattro le condizioni del test devono essere soddisfatte e il test può essere applicato solo retrospettivamente.
1/ Per quasi tre anni, il @DLxLawLLP Il team ha riflettuto sulla domanda più importante di tutta la legge sulle criptovalute: quando e in che modo le leggi federali statunitensi sui titoli si applicano alle risorse crittografiche?
— Lewis Cohen (@NYcryptolalawyer) 10 Novembre 2022
Cohen e coautori sostengono, in linee estremamente basilari, che i "beni crittografici fungibili" non soddisfano la definizione di sicurezza, con la rara eccezione di quelli che sono titoli per progettazione. Questa è l'intuizione catturata nell'adagio sulle arance.
Gli autori dell'articolo continuano affermando che un'offerta di criptovalute sul mercato primario potrebbe essere una sicurezza sotto Howey. Tuttavia, notano: "Ad oggi, Telegram, Kik e LBRY sono gli unici casi accuratamente informati e decisi relativi alla vendita di criptovalute per raccolta fondi".
Si riferivano alla causa della SEC contro il servizio di messaggistica Telegram, sostenendo che la sua offerta iniziale di monete da 1.7 miliardi di dollari era un'offerta di titoli non registrata, che è stato deciso a favore della SEC nel 2020. Anche il caso della SEC contro Kik Interactive riguardava la vendita di token ed è stato deciso a favore della SEC nel 2020. Anche la SEC ha vinto i suoi titoli non registrati caso di vendita contro LBRY nel 2022.
Correlato: Le conseguenze di LBRY: conseguenze del processo di regolamentazione in corso delle criptovalute
La più grande innovazione del giornale sono le sue opinioni sulle transazioni con criptovalute sui mercati secondari. Gli autori sostengono che il test di Howey dovrebbe essere applicato nuovamente alle vendite di criptovalute su mercati secondari, come Coinbase o Uniswap. Gli autori scrivono:
"Le autorità di regolamentazione dei titoli negli Stati Uniti hanno tentato di affrontare le numerose questioni sollevate dall'avvento delle risorse crittografiche [...] generalmente attraverso un'applicazione del test Howey alle transazioni in queste risorse. Tuttavia, […] le autorità di regolamentazione sono andate oltre l'attuale giurisprudenza per suggerire che la maggior parte delle risorse crittografiche fungibili sono esse stesse "titoli", una posizione che fornirebbe loro giurisdizione su quasi tutte le attività che si svolgono con queste risorse."
Gli autori affermano che le risorse crittografiche non soddisferanno, per la maggior parte, la definizione di Howey sul mercato secondario. La mera proprietà di un asset non crea una "relazione legale tra il proprietario del token e l'entità che ha distribuito lo smart contract creando il token o che ha raccolto fondi da altre parti attraverso la vendita dei token". Pertanto, le transazioni secondarie non soddisfano il secondo polo Howey, che richiede una terza parte.
Gli autori concludono, sulla base della loro indagine completa sulle decisioni relative a Howey:
"Non esiste alcuna base attuale nella legge relativa ai 'contratti di investimento' per classificare la maggior parte delle criptovalute fungibili come 'titoli' quando trasferite in transazioni secondarie perché generalmente non è presente una transazione di contratto di investimento."
Quello che tutti i mezzi
L'effetto dell'argomentazione del documento è quello di separare l'emissione di un token da una transazione con esso sul mercato secondario. Il documento afferma che la creazione di un token può essere una transazione in titoli, ma le transazioni successive non saranno necessariamente transazioni in titoli.
Sean Coughlin, preside dello studio legale Bressler, Amery & Ross, ha dichiarato a Cointelegraph: "Penso che [Cohen] si stia assumendo la responsabilità del fatto che le emissioni [di token] saranno regolamentate e sta cercando di suggerire un modo per poi avere esso [un token] commercia in modo non regolamentato.
Il collega di Coughlin, Christopher Vaughan, aveva delle riserve sul fatto che il giornale fosse in alcuni punti "falso".
Ha detto: "Non tiene conto della realtà che tutti coloro che hanno mai scambiato in criptovalute conoscono, ovvero che questi pool di liquidità e queste transazioni di scambio decentralizzate non avvengono a meno che l'emittente del token non le faciliti".
Tuttavia, Vaughan ha elogiato il giornale, dicendo: "Mi piacerebbe che questo fosse l'essenza e la fine delle criptovalute".
John Montague, avvocato di Montague Law, specializzato in risorse digitali, ha dichiarato a Cointelegraph che i problemi di custodia potrebbero complicare l'argomentazione di Cohen, in particolare il modo in cui l'autocustodia delle criptovalute influisce sul polo di investimento di Howey.
Montague ha riconosciuto l'alta qualità della borsa di studio del giornale, definendola:
"Il pezzo di pensiero più monumentale del settore rispetto alla legge sui titoli forse mai, [...] sicuramente dalla proposta di porto sicuro di Hester Peirce."
Nella sua versione finale della proposta, il commissario SEC Peirce suggerimenti gli sviluppatori di rete ricevono un'esenzione di tre anni dalle disposizioni di registrazione della legge federale sui titoli per "facilitare la partecipazione e lo sviluppo di una rete funzionale o decentralizzata".
"Una cosa che mi piace del mondo delle criptovalute è che è contraddittorio", ha detto Cohen a Cointelegraph. Ha detto che sperava di "alzare il livello della discussione" con il giornale. Non ha trovato molta resistenza nelle risposte del pubblico. Ci sono state espressioni di cinismo, però.
“Sei un romanziere. Hai trovato in cripto un personaggio meglio spiegato dalla legge ", uno sviluppatore di rete ha commentato su Twitter.
"I pareri legali intelligenti raramente spostano l'ago sui pareri della SEC o sui casi di applicazione", un dirigente dei servizi finanziari disse su LinkedIn.
Fonte: https://cointelegraph.com/news/crypto-and-securities-new-interpretation-of-us-howey-test-gaining-ground